股份代持的风险及规避方法 非公开发行股份风险及规避方法

一、股份代持的风险及规避方法 股权众筹，在现阶段面临的法律障碍主要有两个：一是股份代持，二是非公开发行。 股权众筹，由于参与的小伙伴分布在天南海北，且参与者人数众多，《公司法》规定有限责任公司的股东人数上限为50人，股份有限公司的人数上限为200人。这样，为了解决管理的难题，也为了符合《公司法》的规定，大多数股权众筹都采用了“股份代持”的方式。 股份代持，是基于委托人和受托人之间的信任而设计的。如果信任发生了问题，比如：受托人未经委托人同意，将委托人的股份转让给其他人，或者进行抵押融资。在这种情况下，很有可能委托人完全不知情，或者是受托人如果因个人的债务原因，致使委托持有的股份被司法机关强制执行，如何防范其中的法律风险？ 如果能将委托持股的情况写入公司章程，则能一定程度防范受托人擅自处分股份的行为。但是，很多股份代持，本身就是为了规避《公司法》对有限公司人数的限制，所以，一般不会将代持行为写入公司章程。 （一）可以将该股份办理质押登记，提前约定高额的违约责任，以保护委托人的利益。 （二）可以将公司股份代持的情况作为代持协议的附件，把隐名股东持股及委托持股的情况进行公开。 这样，公司所有的其他股东都知情，受托人想轻易处置委托人的股权会受到其他股东的监督，发生争议了也有充分的证据支持。 （三）如果名义股东把隐名股东的股份转让给第三人了，只要第三人对代持的事情是不知情的，并支付了转让对价完成了股份的转让，则取得了股东的资格。隐名股东只能要求名义股东赔偿损失，而不能要求恢复自己的股权。所以，需要事前在代持协议里把这种情况发生的违约责任约定清楚。 二、非公开发行股份风险及规避方法 无论是《证券法》还是《刑法》相关规范，都强调未经批准不能公开发行股份。因为大多数股权众筹企业，都是小微企业，根本达不到证监会规定的审批条件。另外，目前很多股权众筹项目的互联网特征，又决定了必然会通过微信、微博、或者专门的众筹平台发布众筹计划，这是否逾越了非公开发行的法律红线？ （一）设置一个定向的沟通删选机制 所谓的公开发行：一是指发行方式的公开，二是指发行对象的不特定。 关于发行方式的是否公开的界定，股权众筹比较尴尬。我们知道，股权众筹是互联网新经济时代的产物，通过微博微信、众筹平台发布众筹计划，是其主要的宣传方式。 另外，在现行法律尚未对非公开发行放开的情况下，我们可以在要约邀请、要约、承诺各个环节中，建立定向的沟通机制。把一个通过公开发布的方式，最后转变成为一个面向特定对象的募集的行为，把不特定变成特定。 （二）对募集范围进行了事前的设定、事中的控制、事后的甄别 在募集前，最好是对募集范围进行一个控制。比如：罗辑思维招募会员，就是在特定的、认同罗胖理念的中进行招募。 在现阶段，法律尚未明确规定的情况下，不建议募集的资金太大，募集的人数太多。最好确定一个募集的期限，同时，在众筹计划中，进行充分的风险提示。 从股权众筹计划发布前，直到计划发布后签订入股协议前，尚有很长一段时间。在这段时间里，发起人一般都会建一个微信群、QQ群或建立其他的交流渠道。大家交流的范围和频率还是比较多的，只要有心，对募集范围的特定，是可以通过事中的控制和事后的甄别来解决的。