广东省佛山市中级人民法院

刑事裁定书

（2007）佛刑二终字第176号

原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。

上诉人（原审被告人）欧阳国旺，化名陈练锋、陈伟锋、陈建锋、“阿伟”，男，1981年11月21日出生于广东省清远市阳山县岭背镇，汉族，初中文化，无业，住广东省清远市阳山县岭背镇户稠村委会田心村49号。2005年2月，因犯盗窃罪和诈骗罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。2006年10月20日因涉嫌犯诈骗罪被羁押，次日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现羁押于佛山市看守所。

佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人欧阳国旺犯诈骗罪一案，于2007年2月12日作出（2007）佛禅法刑初字第194号刑事判决。原审被告人欧阳国旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原审判决认定：2006年9月21日9月21日22时30分许，被告人欧阳国旺到佛山市禅城区敦厚工业路佛山照明公司附近路段以借用摩托车为名，骗走被害人陈建财价值人民币3283元的车牌号码为粤R•9V907的大福DF125-2型男装摩托车一辆。2006年10月20日，公安人员在禅城区张槎大沙塘新村附近抓获被告人欧阳国旺，并缴回上述被骗的摩托车（已由公安机关发还被害人）。

原审判决认定的上述事实，被告人欧阳国旺在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人陈建财的陈述及辨认笔录，抓获经过，扣押、发还物品清单，（2005）佛禅法刑初字第233号刑事判决书，以及被告人欧阳国旺的供述及与辨认笔录等证据证实。

原审判决认为，被告人欧阳国旺以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物价值人民币3283元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人欧阳国旺在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人欧阳国旺归案后能如实交代犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条和第五十三条的规定，以被告人欧阳国旺犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。

原审被告人欧阳国旺以其有自首情节，原判量刑过重为由提出上诉。

经审理查明，原判认定上诉人欧阳国旺犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。

关于上诉人欧阳国旺提出其有自首情节的上诉理由。经查，根据公安机关出具的抓获经过，证实是公安机关接到群众的报案，在禅城区张槎大沙塘新村附近抓获上诉人欧阳国旺。上诉人称有自首情节的辩解缺乏事实依据，不予采纳。

本院认为，上诉人欧阳国旺以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人欧阳国旺在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于上诉人欧阳国旺提出原判量刑过重的理由，经审查认为，上诉人诈骗财物的数额较大，且是累犯，有依法应当从重处罚的情节，只是鉴于上诉人归案后能如实交代犯罪事实，认罪态度较好，原判已对其酌情从轻处罚，量刑并无不当。上诉人所提缺乏依据，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长谭显刚

代理审判员袁国才

代理审判员古加锦

二00七年四月二十四日

书记员周辉