如何认定侵犯商业秘密行为-主犯问题在线咨询-法师兄

行动指南

一、如何认识商业秘密的新颖性按照我国反不正当竞争法和刑法的规定，“不为公众所知悉”的技术信息和经营信息就可以构成商业秘密，因而商业秘密保护范围是广泛的，从略高于公知信息的技术到完全符合专利所要求的新颖性的技术，都可以同样地纳入到商业秘密的保护范围。首先，“不为公众所知悉”主要是要求作为商业秘密的信息要有新颖性，只是对这种新颖性的要求较低，即只要与众所周知的信息有最低限度的区别或者新意就可以了，就可以认定具有新颖性。其次，构成商业秘密的各个部分应当作为一个整体看待，即使其各个部分分开来看都不具有新颖性，但如果组合起来以后发生质变，具有新颖性，那么就应该从整体上进行看待，不能因组成部分没有新颖性而否定整体的新颖性，或者将不能分割的各部分割裂开来，而认为一部分有新颖性而他部分没有新颖性。二、可以通过反向工程获得与侵犯商业秘密的关系反向工程是通过破解秘方、解剖结构等，获取已知产品中含有的商业秘密。与自行研究开发一样，反向工程也是获取商业秘密的正当方式之一，即通过反向工程获取商业秘密的，不构成违法。但是，即使商业秘密可以通过反向工程获得，倘若侵权人未通过反向工程而通过盗窃、收买“工业间谍”等不正当方式获得他人的商业秘密，同样构成侵犯商业秘密行为，不能事后以可以通过反向工程获得为由主张免除责任，也不能据此认为不构成侵犯商业秘密行为。因为法律禁止或者制裁的就是这种不正当获取等行为。就像盗窃犯自己有能力挣到多少钱而却去盗窃，事后反过来以有挣到这笔钱的能力为由开脱责任，这根本不会影响其盗窃行为的构成，其道理是相同的。三、如何认识和判断商业秘密的鉴定结论反不正当竞争法和刑法对商业秘密规定了不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性和经权利人采取保密措施等四个要件。这些要件具有不同的属性，如前三个要件属于商业秘密本身的自然属性，采取保密措施属于社会属性。其自然属性可以通过专家鉴定予以认定。但是，专家鉴定不是认定是否构成商业秘密的唯一途径，特别是在专家鉴定不一致或者不尽一致的情况下，应当充分考虑其他的关联证据。例如，技术在同行业处于领先地位、侵权人付出很大代价来获取该秘密、权利人花费很大代价保持其秘密性等，都可以作为认定其构成商业秘密的证据因素，也可以作为认定鉴定结论是否真实客观的因素。

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