您的位置:法师兄 > 精选问答 > 撤销权的立法模式具体都有什么呢?各国有何区别?

撤销权的立法模式具体都有什么呢?各国有何区别?

2020-05-25 21:55

该咨询为用户常见问题,经整理发布,仅供参考学习!

我也有类似问题!点击提问

推荐答案

吉林省在线咨询顾问团

2020-05-26回复

各国立法中的民事撤销权首先分为对意思表示不真实等法律行为的一般撤销权(如我国《合同法》第54条规定)和债权人的特别撤销权(如我国《合同法》第74条规定).债权人撤销权又可分为破产法上的撤销权(下称破产撤销权或撤销权)和破产法外的撤销权即民法上的撤销权(下称民法撤销权),分别规定在破产法与民法典或其他相关单行立法中。如《法国商法典》在第442条以下的条款中规定破产撤销权,对民法撤销权则规定在《民法典》“契约对第三人的效果”标题之下的第1167条中。德国、日本等国之立法也是如此。 我国在《民法通则》和《合同法》中规定了民法撤销权。民法撤销权在破产程序中也具有适用的效力(不过通常是依民事程序行使),并不因破产程序的启动而被排除适用,但在其与破产撤销权竞合时应优先适用破产撤销权。破产撤销权是依据民法撤销权的原理针对破产之特殊情况设置的,故其对民法撤销权在破产程序中的一般适用未作重复规定。 在各国破产立法中,与破产撤销权制度具有同一功能的是破产无效行为制度。破产无效行为制度是规定债务人在破产案件受理前的法定期间内进行的损害债权人共同利益或破坏公平清偿的行为无效的制度。基于破产无效行为转让的财产或者权利,收归破产财产,供全体债权人公平分配。破产无效行为制度与撤销权制度均是纠正债务人在濒临破产期间所进行的损害债权人利益、破坏公平清偿行为的制度。之所以出现对债务人相同危害行为以不同法律手段调整的现象,是因为各国在此问题上奉行不同的破产立法主义。 在各国破产法理论上,对破产程序启动之效力存在溯及主义与不溯及主义两种主张。如在以破产宣告为破产程序启动标志之国家,不溯及主义认为,破产宣告裁定自作出时生效,只及于破产人在破产宣告后所为的行为,不溯及其此前所为行为,即使其当时已经发生破产原因。此种立法主义以德国破产法为代表,为多数大陆法系国家的破产立法所采用。溯及主义则认为,破产宣告之效力溯及破产人在破产宣告前已发生破产原因时所为之行为。此种立法主义以英国破产法为代表,为一些英美法系国家的破产立法所采用。 遵循不同的立法主义便产生出对破产人在破产宣告前的危机期间内所为有害债权人利益行为的两种不同的实体法调整制度,即破产无效行为制度与撤销权制度。我国台湾地区学者耿云卿指出:“凡破产宣告之效力,溯及于债务人有破产原因之时发生者,曰溯及主义,此可使债权人受较厚之保护,防止债务人于破产宣告前恶意处分财产,英国破产法采之。若破产宣告之效力自破产宣告时发生,而不溯及以前者,曰不溯及主义,此制对债务人有利,德国破产法采之。不溯及主义,易予债务人脱产或私肥少数债权人之机会,有害债权人公平受偿之精神,故各国多赋予破产管理人以撤销权和否认权,以资救济”。[3] 各国根据本国国情在破产立法中分别采纳破产无效行为制度或撤销权制度。我国在旧破产法中对相关制度作有规定,但未冠以明确名称,所以学者间对该制度的称谓也不一致,有称破产无效行为者,有称撤销权者,有称否认权者,还有称追回权者,但以称撤销权者居主流。制度称谓混乱的原因,一方面是各国立法有不同模式,存在学理上的不同观点,另一方面,则主要是由于旧破产法对相关制度的规定法律性质混乱,使其难以简单界定。 旧破产法相关条款[4]的文字规定,其所列举的若干违法行为“无效”,但在行为内容上却将绝对无效行为与可撤销行为混杂规定在一起,并采取撤销权的处理模式解决问题。如在立法上,对无效行为不存在时效期间,无效行为不可能因时间的经过而成为有效行为,而对撤销权则规定有特定的行使期间。但旧破产法规定,在破产程序终结满一年后就不得再追回被非法转让的财产,包括隐匿、私分的财产。 对无效行为,人民法院发现时可以主动认定其无效,而旧破产法却规定只有特定的主体——清算组才有向人民法院申请认定行为无效的权利,不允许他人主张行为无效,也不允许人民法院主动认定行为无效。旧破产法仅规定“清算组有权向人民法院请求追回财产”,而未如《民法通则》规定无效行为相对人负有主动返还义务,等等。据此,笔者认为,即使在旧破产法中,该项制度的实质也应认定为撤销权制度,只有撤销权之称谓才能准确反映出其权利本质。 对我国而言,破产撤销权制度更符合国情与立法传统,在与其他制度的衔接上也更为顺畅,所以新破产法明确采用了撤销权制度,并对若干民事无效行为单独作出规定。

展开更多

对内容有疑问,可立即反馈反馈

同类普法

孟金龙律师

北京市京师律师事务所

债权担保有下列表现形式: 1、定金,是指合同当事人一方为了担保合同的履行,预先支付另一方一定数额的金钱的行为。 2、保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,由保证人按照约定履行主合同的义务或者承担责任的行为。 3、抵押,应订立书面抵押合同并在合同中注明:双方当事人的姓名与名称,所担保的债权数额及范围,抵押物的名称,抵押物的占有归属及抵押日期。 4、质押,指卖方或第三方将财产移交给债权人,从而使后者享有债权优先受偿得权利。 5、留置,指债权人按照法律规定或者合同规定,对占有的债务人财产进行留置直到债务人所欠的债务全部还清时再返还债务人。

张丽丽律师

北京市京师律师事务所

国家宪法法律的具体区别:第一,宪法规定的内容与法律不同,宪法规定国家生活中最根本、最重要的的问题。第二,宪法的法律效力与法律不同。宪法规定的是国家生活中最根本、最重要的问题,所以具有最高的法律效力。

律师普法更多>>
  • 任意撤销权与法定撤销权有什么区别?
    任意撤销权与法定撤销权有什么区别?

    两者的区别有以下三点: 一、两者的法律依据不同。行使任意撤销权的依据是《合同法》第一百八十六条,而行使法定撤销权的依据则是《合同法》第一百九十二条第一款。如果赠与人就赠与房产行使任意撤销权,还应当适用《物权法》第九条的规定。 二、两者适用的

    2021.01.24 272
  • 撤销权的放弃有什么方式呢
    撤销权的放弃有什么方式呢

    撤销权的放弃权包含: 1、具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示放弃撤销权。 放弃撤销权的明确表示可以是用口头的方法明确表示,也可以是用书面的方法明确表示。 2、具有撤销权的当事人以自己的行为放弃了撤销权。

    2021.01.30 85
  • 遗产具体都有什么呢
    遗产具体都有什么呢

    遗产包括以下几项: (1)公民的合法收入。 (2)公民的房屋、储蓄、生活用品。 (3)公民的树木、牲畜和家禽。 (4)公民的文物、图书资料。 (5)法律允许公民个人所有的生产资料。 (6)公民的著作权、专利权中的财产权利,即基于公民的著作被

    2021.04.06 84
专业问答更多>>
  • 任意撤销权和撤销权有什么区别?

    一、两者的法律依据不同。二、适用条件不同。1、行使任意撤销权的条件包括:(1)赠与合同尚未履行,赠与物的物权尚未转让。(2)赠与合同不具有社会公益和道德义务的性质;(3)赠与合同未经公证。具备上述条件

    2021-11-14 15,340
  • 合同撤销权和解除权都有什么区别

    合同撤销权与解除权的区别: 1、从原因来看,撤销的原因直接由法律规定;解除的原因可以由当事人约定; 2、从适用范围来看,撤销不仅适用于缺乏有效要求的合同领域,也适用于有缺陷的意思表达和民事行为;终止只

    2021-12-26 15,340
  • 无效婚姻和可撤销婚姻具体有什么区别?

    可撤销婚姻和无效婚姻的区别如下:   (1)形成的原因不同:   无效婚姻的原因是不符合结婚的实质要件,违反结婚的禁止性条件而形成的婚姻,可撤销婚姻的原因是欠缺婚姻合意要件的婚姻当事人非自愿而形成的婚

    2021-10-14 15,340
  • 债权人撤销权与一般撤销权有什么区别?

    1、产生原因不同。债权人撤销权是因为发生了债务人实施的有害侵权行为,一般撤销权是由于当事人意思表示不真实。 2、撤销权人不同。一般撤销权的权利人为可撤销民事行为的一方行为人。而债权人撤销权的权利人为债

    2021-07-27 15,340
法律短视频更多>>
  • 合同撤销与合同解除有什么区别 01:27
    合同撤销与合同解除有什么区别

    合同撤销和合同解除有下面几点区别: 1、适用条件不同:如果出现因为重大误解而订立合同、合同订立明显不公平、一方用欺诈胁迫等手段使对方违背自己意愿订立合同这三种情况时,合同当事人可以请求法院撤销合同;而能够解除合同的情况主要包括了:当事人协商

    9,377 2022.04.15
  • 债权人行使撤销权的方式有哪些 01:34
    债权人行使撤销权的方式有哪些

    在债权债务纠纷中,常常出现债务人为了逃避债务而转移财产的行为。这时候为了保护债权人的合法权益,法律规定了债权人撤销权制度。债权人撤销权制度,突破了合同法相对性的原则,赋予债权人撤销债务人的非法行为的权利。债权人撤销权主要是指,当债务人恶意转

    1,255 2022.04.17
  • 免职和撤职有什么区别 01:20
    免职和撤职有什么区别

    免职和撤职一般有以下的四个区别,具体如下: 1、概念不同:免职,指依法享有任免权的机关,按照法律或制度规定免去公职人员所担任的职务。撤职,是指撤销公务员所担任的职务的纪律制裁方式。受撤职处分的,应当降低级别; 2、性质不同。撤职处分是一种行

    13,584 2022.05.11
房产纠纷不同阶段法律问题导航
有问题
就会有解决办法
在线咨询

离婚、工伤、刑事、债务... 最快3分钟内有答案

法师兄法务
您好,请问有什么可以帮助到您的?